新三板掛牌公司定向增資的法律意見書之前并無統(tǒng)一的模板，每個(gè)律所都有自己內(nèi)部統(tǒng)一的格式和內(nèi)容，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)(以下簡稱“股轉(zhuǎn)系統(tǒng)”)官網(wǎng)公開披露的定向增資法律意見書可謂五花八門。不過最近股轉(zhuǎn)系統(tǒng)官網(wǎng)上公布了《關(guān)于發(fā)布<掛牌公司股票發(fā)行審查要點(diǎn)>等文件的通知》，公布了統(tǒng)一的股票發(fā)行法律意見書標(biāo)準(zhǔn)模板。根據(jù)最近掛牌公司定向增資項(xiàng)目收到的反饋意見，均會(huì)要求律所盡量按照法律意見書模板發(fā)表意見。

　　法律意見書模板主要包括如下內(nèi)容(具體詳見附件)：

　　1、 本次定向發(fā)行符合豁免向中國證監(jiān)會(huì)申請核準(zhǔn)股票發(fā)行的條件;

　　2、 本次定向發(fā)行的對象;

　　3、 本次發(fā)行的發(fā)行過程及發(fā)行結(jié)果;

　　4、 本次定向發(fā)行的法律文件;

　　5、 本次定向發(fā)行有無優(yōu)先認(rèn)購安排;

　　6、 本次定向發(fā)行前公司股東及本次發(fā)行對象是否屬于私募投資基金的情況;

　　7、 其他;

　　8、 結(jié)論意見。

　　盡調(diào)過程中需要重點(diǎn)核查的內(nèi)容：

　　1、核查截至股東大會(huì)股權(quán)登記日為止的《證券持有人名冊》，原有股東人數(shù)加上定向增發(fā)新增股東人數(shù)，未超過200人的，符合《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》中關(guān)于豁免向中國證監(jiān)會(huì)申請核準(zhǔn)發(fā)行;若超過200人，則需由中國證監(jiān)會(huì)審核批準(zhǔn)。

　　2、重點(diǎn)核查發(fā)行對象是否符合《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》、《投資者適當(dāng)性管理細(xì)則》的要求，比如500萬元投資門檻、除原股東外的投資者合計(jì)不得超過35名等，核查是否取得新三板合格投資者證明。若發(fā)行對象是做市商，則還需要核查做市商的做市資格，可以通過核查營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍、股轉(zhuǎn)公司核發(fā)的《主辦券商業(yè)務(wù)備案函》以及通過股轉(zhuǎn)系統(tǒng)官網(wǎng)核查。

　　根據(jù)《投資者適當(dāng)性管理細(xì)則》第五條的規(guī)定，自然人作為合格投資者要同時(shí)符合以下條件，第一，要求投資者本人名下前一交易日日終證券類資產(chǎn)市值500萬元人民幣以上;第二，要求具有兩年以上證券投資經(jīng)驗(yàn)，或具有會(huì)計(jì)、金融、投資、財(cái)經(jīng)等相關(guān)專業(yè)背景或培訓(xùn)經(jīng)歷。對于第一條件中的500萬元市值如何核查認(rèn)定存在分歧。

　　對“前一交易日”的界定就存在分歧，前一交易日到底是新三板賬戶開戶的前一交易日?還是簽訂股份認(rèn)購合同的前一交易日?若投資者開立新三板賬戶前符合500萬元要求，由于市場波動(dòng)，過一段時(shí)間市值低于500萬元是否就不是合格投資者了?若要求自然人投資者簽署股份認(rèn)購合同前提供500萬元證券資產(chǎn)市值的證明，是否過于嚴(yán)苛也不方便實(shí)際開立證明的操作?我們的傾向意見是：自然人開立了新三板賬戶的，就可認(rèn)定其為合格投資者，只要充分核查投資者的身份證、新三板賬戶開戶證明，則可認(rèn)為已履行充分的律師查驗(yàn)義務(wù)。因?yàn)槿糇匀蝗送顿Y者取得開戶證明，則說明負(fù)責(zé)開戶的證券公司已經(jīng)就其500萬元的證券資產(chǎn)市值進(jìn)行了審慎核查。例如，2015年7月15日股轉(zhuǎn)系統(tǒng)剛披露的倍通股份(832172)非公開發(fā)行股票法律意見書及保薦券商出具的發(fā)行合法合規(guī)保薦意見中，認(rèn)定14名自然人投資者為合格投資者的依據(jù)就是新三板賬戶開戶證明。

　　3、核查定向發(fā)行的內(nèi)部批準(zhǔn)程序和授權(quán)，主要是董事會(huì)、股東大會(huì)的會(huì)議通知、議案、決議、回避情況、發(fā)行結(jié)果是否與股票發(fā)行方案一致;是否與已披露的文件一致。

　　4、核查股份認(rèn)購協(xié)議，實(shí)際出資的認(rèn)購人是否全部簽署了認(rèn)購合同;是否在發(fā)行方案規(guī)定的時(shí)限內(nèi)簽署;是否存在以非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購的情形。

　　5、核查公司章程、股東大會(huì)決議等，是否有股票優(yōu)先認(rèn)購安排。

　　6、重點(diǎn)需要核查公司原股東與發(fā)行對象是否屬于私募投資基金，對于可能屬于私募投資基金的企業(yè)，需要其提供中國證券投資基金協(xié)會(huì)核發(fā)的《私募投資基金管理人登記證明》，同時(shí)可以在中國證券投資基金協(xié)會(huì)官網(wǎng)上進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)核查《私募投資基金管理人登記證明》的真?zhèn)涡?。對于不屬于私募投資基金的企業(yè)，可以根據(jù)其營業(yè)執(zhí)照登記的經(jīng)營范圍中以自有資金對外投資或者該企業(yè)出具的不屬于私募投資基金的承諾函，判斷其不屬于私募投資基金。券商與律師均需以“論證+明確結(jié)論”的方式發(fā)表意見，不能沒有論證過程，否則股轉(zhuǎn)系統(tǒng)將會(huì)反饋問題。

　　7、重點(diǎn)核查驗(yàn)資報(bào)告是否由有證券期貨從業(yè)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具;驗(yàn)資報(bào)告中金額是否與發(fā)行方案一致;驗(yàn)資報(bào)告及繳款時(shí)間是否與認(rèn)購方案中規(guī)定的繳款時(shí)間一致。筆者最近經(jīng)辦的華雁信息(831021)定向增發(fā)，就存在認(rèn)購對象早于《股票發(fā)行認(rèn)購公告》規(guī)定的繳款時(shí)間完成繳款的情形，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)就此問題進(jìn)行了反饋。華雁信息董事會(huì)出具聲明，認(rèn)為該認(rèn)購對象符合認(rèn)購條件，具有強(qiáng)烈的認(rèn)購意愿，因內(nèi)部程序原因提前支付了認(rèn)購款，并在認(rèn)購時(shí)間內(nèi)明確向公司表示了該款項(xiàng)為本次股票發(fā)行的認(rèn)購款。此外，經(jīng)律師核查華雁信息提供的認(rèn)購時(shí)間內(nèi)的銀行流水記錄，在認(rèn)購時(shí)間內(nèi)，除簽署股票認(rèn)購協(xié)議的認(rèn)購對象外，沒有其他投資者表示認(rèn)購意愿，也未收到其他投資人的認(rèn)購款項(xiàng)，因此該認(rèn)購對象的提前打款行為不會(huì)影響其他潛在認(rèn)購人的合法權(quán)益。

　　為避免上述不必要的解釋，建議掛牌公司定向增發(fā)時(shí)認(rèn)購對象一定要按照股票發(fā)行認(rèn)購公告中規(guī)定的認(rèn)購時(shí)間內(nèi)支付認(rèn)購款。

　　8、根據(jù)股票發(fā)行審核要點(diǎn)的要求，公司應(yīng)在驗(yàn)資完成后十個(gè)轉(zhuǎn)讓日內(nèi)，按規(guī)定向股轉(zhuǎn)系統(tǒng)報(bào)送材料，履行備案程序。因此，一定要把握好驗(yàn)資報(bào)告出具的時(shí)間與申報(bào)材料準(zhǔn)備的時(shí)間，盡量準(zhǔn)備好申報(bào)材料后再確定驗(yàn)資報(bào)告出具的時(shí)間。

　　附件：股票發(fā)行法律意見書

　　XXXX律師事務(wù)所

　　關(guān)于XXXX股份有限公司股票發(fā)行合法合規(guī)

　　的法律意見書

　　XXXX律師事務(wù)所

　　年 月 日

　　一、 公司是否符合豁免向中國證監(jiān)會(huì)申請核準(zhǔn)股票發(fā)行的條件

　　《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第四十五條：“在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓股票的公眾公司向特定對象發(fā)行股票后股東累計(jì)不超過200人的，中國證監(jiān)會(huì)豁免核準(zhǔn)，由全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)自律管理，但發(fā)行對象應(yīng)當(dāng)符合本辦法第三十九條的規(guī)定。”

　　公司本次發(fā)行前股東為_______名，其中包括自然人股東_____名、法人股東_____名、合伙企業(yè)股東_____名等;公司本次發(fā)行后股東為_____名，其中包括自然人股東_____名、法人股東_____名、合伙企業(yè)股東_____名等股東人數(shù)累計(jì)未超過200人。

　　(其他需要披露的內(nèi)容)：

　　綜上，本所律師認(rèn)為，XXXX本次股票發(fā)行后累計(jì)股東人數(shù)未超過200人，符合《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》中關(guān)于豁免向中國證監(jiān)會(huì)申請核準(zhǔn)定向發(fā)行的條件。

　　(若有相反情況，請另行說明):

　　二、 發(fā)行對象是否符合中國證監(jiān)會(huì)及全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司關(guān)于投資者適當(dāng)性制度的有關(guān)規(guī)定

　　根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第三十九條規(guī)定，“本辦法所稱股票發(fā)行包括向特定對象發(fā)行股票導(dǎo)致股東累計(jì)超過 200 人，以及股東人數(shù)超過200人的公眾公司向特定對象發(fā)行股票兩種情形。

　　前款所稱特定對象的范圍包括下列機(jī)構(gòu)或者自然人：

　　(一)公司股東

　　(二)公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工;

　　(三)符合投資者適當(dāng)性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經(jīng)濟(jì)組織。

　　公司確定發(fā)行對象時(shí)，符合本條第二款第(二)項(xiàng)、第(三)項(xiàng)規(guī)定的投資者合計(jì)不得超過 35 名。”

　　根據(jù)《投資者適當(dāng)性管理細(xì)則》第六條規(guī)定，“下列投資者可以參與掛牌公司股票發(fā)行：

　　(一)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第三十九條規(guī)定的投資者;

　　(二)符合參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓條件的投資者。”

　　根據(jù)《投資者適當(dāng)性管理細(xì)則》第三條規(guī)定，“下列機(jī)構(gòu)投資者可以申請參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓：

　　(一)注冊資本500萬元人民幣以上的法人機(jī)構(gòu);

　　(二)實(shí)繳出資總額500萬元人民幣以上的合伙企業(yè)。”

　　根據(jù)《投資者適當(dāng)性管理細(xì)則》第五條規(guī)定，“同時(shí)符合下列條件的自然人投資者可以申請參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓：

　　(一)投資者本人名下前一交易日日終證券類資產(chǎn)市值500萬元人民幣以上。證券類資產(chǎn)包括客戶交易結(jié)算資金、在滬深交易所和全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的股票、基金、債券、券商集合理財(cái)產(chǎn)品等，信用證券賬戶資產(chǎn)除外。

　　(二)具有兩年以上證券投資經(jīng)驗(yàn)，或具有會(huì)計(jì)、金融、投資、財(cái)經(jīng)等相關(guān)專業(yè)背景或培訓(xùn)經(jīng)歷。

　　投資經(jīng)驗(yàn)的起算時(shí)點(diǎn)為投資者本人名下賬戶在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)、上海證券交易所或深圳證券交易所發(fā)生首筆股票交易之日。”

　　本次股票發(fā)行對象的基本情況及符合投資者適當(dāng)性規(guī)定的說明(具體解釋)：

　　綜上，本所律師認(rèn)為，發(fā)行人的本次發(fā)行對象符合中國證監(jiān)會(huì)及全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司關(guān)于投資者適當(dāng)性制度的有關(guān)規(guī)定。

　　(若有相反情況，請另行說明):

　　三、 發(fā)行過程及結(jié)果合法合規(guī)性的說明，包括但不限于董事會(huì)、股東大會(huì)議事程序是否合規(guī)，是否執(zhí)行了公司章程規(guī)定的表決權(quán)回避制度，發(fā)行結(jié)果是否合法有效等

　　本次股票發(fā)行的過程：

　　董事會(huì)審議程序及回避表決情況(如有)：

　　股東大會(huì)審議程序及回避表決情況(如有)：

　　繳款及驗(yàn)資的相關(guān)情況：

　　(若有其他說明，請補(bǔ)充披露)：

　　綜上，本所律師認(rèn)為，發(fā)行人董事會(huì)、股東大會(huì)的召開程序、表決方式符合國家有關(guān)法律、法規(guī)及公司章程的規(guī)定，審議表決結(jié)果合法有效。發(fā)行認(rèn)購對象的股票認(rèn)購款經(jīng)具有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資確認(rèn)均已繳納，發(fā)行人的本次股票發(fā)行結(jié)果合法有效。

　　(若有相反情況，請另行說明)：

　　四、 與本次股票發(fā)行相關(guān)的合同等法律文件是否合法合規(guī)

　　本次股票發(fā)行中簽訂的《股份認(rèn)購合同》,合同當(dāng)事人主體資格均合法有效，當(dāng)事人意思表示真實(shí)，自愿，且合同內(nèi)容不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益，其協(xié)議合法有效?！豆煞菡J(rèn)購合同》主要內(nèi)容對發(fā)認(rèn)購股份數(shù)量、認(rèn)購方式、支付方式、生效條件、違約責(zé)任、風(fēng)險(xiǎn)揭示及爭議解決方式等作了約定，其約定合法有效。根據(jù)股份認(rèn)購合同及股票發(fā)行方案,本次股票發(fā)行的新增股份全部由投資者以現(xiàn)金方式認(rèn)購，不存在以非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購發(fā)行股份的情形。

　　(其他需要披露的內(nèi)容)：

　　綜上，本所律師認(rèn)為，發(fā)行人與本次發(fā)行對象簽署的《股份認(rèn)購合同》系各方真實(shí)意思表示，內(nèi)容真實(shí)有效，與本次股票發(fā)行相關(guān)的合同等法律文件合法合規(guī)，對發(fā)行人及發(fā)行對象具有法律約束力。

　　(若有相反情況，請另行說明):

　　五、 安排現(xiàn)有股東優(yōu)先認(rèn)購的，應(yīng)當(dāng)對優(yōu)先認(rèn)購的相關(guān)程序及認(rèn)購結(jié)果進(jìn)行說明;依據(jù)公司章程排除適用的，也應(yīng)當(dāng)對相關(guān)情況進(jìn)行說明

　　本次股票發(fā)行現(xiàn)有股東優(yōu)先認(rèn)購安排：

　　(若有相反情況，請另行說明)：

　　綜上，本所律師認(rèn)為，本次股票發(fā)行現(xiàn)有股東優(yōu)先認(rèn)購的相關(guān)程序和結(jié)果合法合規(guī)。

　　六、 本次股票發(fā)行涉及的估值調(diào)整條款的合法性(如有)

　　七、 非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購的情況說明(如有)

　　(披露內(nèi)容包括但不限于：應(yīng)當(dāng)說明資產(chǎn)評估程序是否合法合規(guī)，是否存在資產(chǎn)權(quán)屬不清或者其他妨礙權(quán)屬轉(zhuǎn)移的法律風(fēng)險(xiǎn);標(biāo)的資產(chǎn)尚未取得完備權(quán)屬證書的，應(yīng)說明取得權(quán)屬證書是否存在法律障礙;以非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購發(fā)行股份涉及需呈報(bào)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)的，應(yīng)說明是否已獲得有效批準(zhǔn);資產(chǎn)相關(guān)業(yè)務(wù)需要取得許可資格或資質(zhì)的，應(yīng)說明是否具備相關(guān)許可資格或資質(zhì))：

　　八、 律師關(guān)于股票認(rèn)購對象及掛牌公司現(xiàn)有股東中存在私募投資基金管理人或私募投資基金，及其是否按照相關(guān)規(guī)定履行了登記備案程序的說明

　　九、 律師認(rèn)為需要說明的其他問題

　　簽字頁：

　　負(fù)責(zé)人簽字：

　　_________

　　經(jīng)辦律師簽字：

　　_________

　　____________

　　XXXXXX律師事務(wù)所(加蓋公章)

　　XX年XX月XX日